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建设BOB体育app客户端下载施工合同的担保方式
作者:hnguojo    发布于:2018-11-17 00:34:36    文字:【】【】【

       我国《担保法》规定的担保方式有保证、抵押、质押、留置、定金五种,建设BOB体育app客户端下载施工合同的担保方法却很特殊,实践中很多人对此不理解。在此,我们结合《招标投标法》、《合同法》、《公路BOB体育app客户端下载国内招标文件范本》的一些规定,对该问题系统地阐述。

建设BOB体育app客户端下载施工合同的签订和履行过程中,业主为避免投标人、承包人的违约,通常要求投标人或承包人提供相应的担保,实践中主要是现金和保函的形式。根据担保的责任和功用不同,常见的是投标担保、履约担保、BOB体育app客户端下载保留金担保几种类型。

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为便于理解,我们可把提供现金的担保通俗地称为“定金”担保,把保函称为保证合同担保。定金是合同双方当事人为确保合同的履行而预先交付于对方的金钱;保证合同是指保证人(银行)向债权人(业主)承诺,当债务人(投标人或承包方)不履行债务时,由保证人承担责任的行为。

投标保函或投标保证金的作用主要是担保投标人随意投标和中标后不与业主订立合同而使业主避免受到损失。在《公路BOB体育app客户端下载国内招标文件范本》中业主规定保函或投标保证金的条件有:投标人不得在投标文件有效期内撤回投标文件或中标后拒绝和业主签订合同,当投标人违背约定时,银行将承担赔偿责任或投标保证金将被业主没收。

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履约保证金或履约保函的主要作用是承包人用金钱、银行用保函担保施工人按照合同的约定全面履行BOB体育app客户端下载的工期、质量等义务,从《公路BOB体育app客户端下载国内招标文件范本》10.1、10.2分析,业主设定此担保的目的是防止施工人中途退场。施工过程中,如果承包人不当退场,将丧失履约保证金。

BOB体育app客户端下载保留金的主要作用是业主为确保承包人的施工质量,根据《公路BOB体育app客户端下载国内招标文件范本》60.4的规定,保留金在整个BOB体育app客户端下载缺陷责任期满、发给缺陷责任终止证书后、监理BOB体育app客户端下载师签发保留金支付证书后返还。可见,保留金的返还条件三者缺一不可,这要求我们在施工中务必保证BOB体育app客户端下载质量,BOB体育app客户端下载虽然经过竣工验收但仍有质量缺陷的,保留金仍有扣留的风险。实践中,业主以种种借口拖欠保留金,因此,国际上有些承包人在报价阶段就将保留金打入成本中。在某些施工合同中,还有质保金条款的约定,此时质保金比保留金的担保期限更长,一般在保修期限终止后才予返还。

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需要明确的是,前文中把提供现金的担保称为“定金”。那么,当收到定金的一方不履行合同是否适用定金双倍返还的规定呢?答案是否定的,根据《担保法解释》第118的规定:“当事人交付留置金、担保金、押金或者定金,但没有约定定金性质的,当事人主张定金权利的,人民法院不予支持。”通常情况下,建设BOB体育app客户端下载施工合同中定金条款没有双倍返还的约定,故以上各种“金”不是严格意义的定金。

 
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